Model Bir Kanun Tasarısı Niteliğindeki İsviçre Borçlar Kanununun Genel Hükümleri Hakkındaki 2020 Tasarısı (OR 2020) Hükümlerine İlişkin Açıklamalar
İç hukuk, sosyal hayattaki gelişmeler ve
ihtiyaçlar doğrultusunda dinamik yapısıyla her zaman bunlara ayak uydurma, bunu
yaparken başka ülke hukuklarındaki gelişmeleri de takip etme ihtiyacı
içindedir. Türk Hukuku da bu doğrultuda yenilikçi bir adımla; zamanın
gereklerine uyum göstererek ve yabancı hukuklardaki gelişmeleri dikkate alarak
2012 yılında bir revizyona gitmiştir. Bu revizyon hareketine İsviçre Borçlar
Kanunu’ndaki gelişmeler de rehber olmuştur. Bu revizyonla Türk Borçlar
Kanunu’nun, İsviçre Borçlar Kanunu’ndan farklı bir sistematiği benimsemediği
belirtilmelidir. Gerçekten Türk Borçlar Kanunu, İsviçre Borçlar Kanunu’nda
olduğu gibi temel kavramlara dokunmamış, borç ilişkisinin kaynakları olarak
aynı sırayı izlemiştir. Bunun yanında Türk Borçlar Kanunu, Önceki 818 Sayılı
Borçlar Kanunu’nda ve İsviçre Borçlar Kanunu’nda yer almayan; Genel İşlem
Koşulları, Tehlike Kuralı, Aşırı İfa Güçlüğü, Sözleşmenin Devri ve Borca
Katılma gibi bazı yeniliklere de yer vermiştir.
İsviçre Hukuku’nda ise kısmi değişikliklere
veya toptan bir revizyona ihtiyaç olup olmadığı konusu hukukçular arasında
tartışma konusudur. Bu tartışma özellikle OR 2020 Tasarısının gündeme
getirilmesiyle kendisini göstermiştir. Bu Tasarıyı hazırlayan yazarlar, İsviçre
Borçlar Kanunu’nun temel yapısına dokunulmadan; dilde sadeleştirme yapılarak,
düzenlemelerdeki boşluklar doldurularak, öğreti ve içtihatlarda çoğunlukla
kabul edilen uygulamalar pozitif hükümler haline getirilerek, vatandaşların
hukuki sorunlarına kolaylıkla çare bulabileceği bir çalışmanın yapılması
gerektiğini, bu çalışmanın aynı zamanda başka yabancı ülke hukukları ve Avrupa
Hukuku düzenlemeleriyle de uyumlu olması gerektiğini belirtmişlerdir. Ancak
Tasarı, İsviçre Hukukunda hem teorisyenlerin hem de uygulayıcıların ihtiyatlı
yaklaşımlarıyla; en başta şimdilik böyle bir değişikliğe ihtiyaç bulunmadığı
gerekçesiyle rafa kaldırılmıştır.
Tasarının, şu an için kanunlaşması gündemde
olmasa da ileride yapılacak kanun değişiklikleri açısından, getirmiş olduğu
düzenlemelerin bir model olarak dikkate alınması mümkündür. Bu noktada İsviçre
Borçlar Kanunu’nda yakın zamanda gerçekleştirilen zamanaşımı revizyonunun
yürürlüğe girmesi buna çarpıcı bir örnektir. Hukukumuz açısından da Mehaz Kanun
olan İsviçre Borçlar Kanunu’ndaki değişikliklerin ve bu değişikliklere ön ayak
olan Tasarıların oldukça önem taşıdığı yadsınamaz bir gerçektir. Ulu önderimiz
Mustafa Kemal Atatürk’ün öncülüğünde 1926 yılında İsviçre Medeni Kanunu ve
İsviçre Borçlar Kanunu’nun Türk Hukukuna iktibas edilerek yürürlüğe
sokulmasıyla İsviçre Hukuku ve Türk Hukuku arasında kurulmuş olan sağlam ve
birbiriyle etkileşimli bağ, ilerleyen zamanlarda her iki ülke hukuku arasında
ortaya çıkan gelişmelerde paralellik de sağlamıştır.
OR 2020 Tasarısı başka ülke hukuklarındaki
(Alman ve Fransız Medeni Kanunları) ve Avrupa Hukuku düzenlemelerindeki (PECL.,
DCFR., UNIDROIT Prensipleri) eğilimleri ve gelişmeleri dikkate alarak
hazırlanmış bir tasarıdır. İşte karşılaştırmalı hukukta yer alan bu
düzenlemeleri de göz önünde tutarak sağladığı güncellikle, Tasarı, kayda değer
bir düzenleme niteliği taşımakta, hukuk alanındaki gelişmelerin takip
edilebilmesi açısından önümüzde örnek bir model olarak durmaktadır.
Bu çalışmaya, ilk kaleme alındığı zamanlarda,
OR 2020 Tasarısının ne tür yenilikler ve değişiklikler getirdiği konusuyla
sınırlı olacak şekilde okuyucuya yüzeysel bir fikir edindirme amacı hakimdi.
Ancak zamanla Tasarının ne açıdan yenilik ve değişiklik getirdiğini ortaya
koyabilmek adına konunun, İsviçre Borçlar Kanunu ve Türk Borçlar Kanunu
hükümleriyle karşılaştırmalı olarak incelenmesinin gerekli olduğu
anlaşılmıştır. Bu doğrultuda Tasarı incelenirken yeri geldikçe Borçlar
Hukukunun bazı müesseselerine de değinilmiş, bazı noktalarda detaylı açıklamalarda
bulunulmuştur. Ancak bu açıklamaların amacı, Borçlar Hukuku’yla ilgili tüm
konuları şerh boyutunda sistematik olarak ayrıntılarıyla incelemek değildir.
Bunun yerine; gerektiği ölçüde genel açıklamalarla yetinerek özellikle değişiklikler
ve yenilikler üzerinde durmaktır.
İleride belki de daha kapsamlı bir şerh
çalışmasının naçizane küçük bir adımı olarak görülebilecek bu çalışmada, OR
2020 Tasarısı hükümlerini genel olarak ve madde madde açıklayan Huguenin/Hilty
editörlüğündeki 2013 tarihli eser, Tasarı hakkında şimdiye kadar yazılmış
bilimsel çalışmaların azlığı sebebiyle, temel alınan kaynak olmuştur. Ancak
çalışmamızda Tasarıyla ilgili doğrudan ilgili diğer bilimsel eserlerden ve
Borçlar Hukuku Genel Hükümleri hakkında Türk Hukukunda yayımlanmış temel
eserlerden de yararlanılmıştır. Özellikle diğer bilimsel eserler hakkında
Tasarı için yapılan eleştirilere de yer verilmiş, yeri geldikçe naçizane
değerlendirmelerde bulunmaya ve tavsiyeler sunmaya da çalışılmıştır. İçeriklere
ilişkin değerlendirmelerden önce Tasarının hazırlanmasıyla ve geri çekilmesiyle
ilgili açıklamalara da yer verilmiştir.
OR 2020 Tasarısı hakkındaki bu çalışmanın,
hukukumuzda teorisyenlere ve uygulayıcılara yenilikler ve değişiklikler
hakkında genel bir fikir edindirmesi, ayrıca hukukumuzda ileride
gerçekleştirilmesi düşünülen kanun değişikliklerinde yol gösterici olması umut
edilmektedir. Çalışmada, Tasarı’ya ve İsviçre Borçlar Kanunu’na ilişkin
metinlerin Türkçe çevirilerine de yer verildiğinden, bunların da yapılacak
bilimsel çalışmalarda yararlı olması temenni edilmektedir.
Barkod : 9786258038408
Yayın Tarihi : 2021 Aralık
Kapak Türü : Karton Kapaklı
Kağıt Türü : I.Hamur
Baskı Sayısı : 1
Sayfa Sayısı : 683
Ebat : 16x23,5
Takım :
Dili : Türkçe
Ekler :